對新公司法實行注冊資本認(rèn)繳制的幾點思考
來源： 時間：2014-07-01
2013年12月28日，十二屆全國人大常委會第六次會議審議并通過了《中華人民共和國公司法》（下稱“新公司法”）修正案草案，修改了現(xiàn)行公司法的12個條款。對公司法所做的修改，自2014年3月1日起施行。此次新公司法的出臺源于2013年10月25日李克強總理主持召開的國務(wù)院常務(wù)會議，該次會議部署推進(jìn)公司注冊資本登記制度改革的主要內(nèi)容。
本次公司法修改主要涉及三個方面：
首先，將注冊資本實繳登記制改為認(rèn)繳登記制。
也就是，除法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定對公司注冊資本實繳有另行規(guī)定的以外，取消了關(guān)于公司股東(發(fā)起人)應(yīng)自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足出資，投資公司在五年內(nèi)繳足出資的規(guī)定；取消了一人有限責(zé)任公司股東應(yīng)一次足額繳納出資的規(guī)定。轉(zhuǎn)而采取公司股東(發(fā)起人)自主約定認(rèn)繳出資額、出資方式、出資期限等，并記載于公司章程的方式。
其次，放寬注冊資本登記條件。
除對公司注冊資本最低限額有另行規(guī)定的以外，取消了有限責(zé)任公司、一人有限責(zé)任公司、股份有限公司最低注冊資本分別應(yīng)達(dá)3萬元、10萬元、500萬元的限制;不再限制公司設(shè)立時股東(發(fā)起人)的首次出資比例以及貨幣出資比例。
第三，簡化登記事項和登記文件。
有限責(zé)任公司股東認(rèn)繳出資額、公司實收資本不再作為登記事項。公司登記時，不需要提交驗資報告。
據(jù)了解，此次修法為推進(jìn)注冊資本登記制度改革提供了法制基礎(chǔ)和保障。下一步，工商總局將研究并提出修改公司登記管理條例等行政法規(guī)的建議，同時積極構(gòu)建市場主體信用信息公示體系，并完善文書格式規(guī)范和登記管理信息化系統(tǒng)。
2014年2月，國務(wù)院批準(zhǔn)了《注冊資本登記制度改革方案》。通過改革公司注冊資本及其他登記事項，進(jìn)一步放松對市場主體準(zhǔn)入的管制，降低準(zhǔn)入門檻，優(yōu)化營商環(huán)境，促進(jìn)市場主體加快發(fā)展；通過改革監(jiān)管制度，進(jìn)一步轉(zhuǎn)變監(jiān)管方式，強化信用監(jiān)管，促進(jìn)協(xié)同監(jiān)管，提高監(jiān)管效能；通過加強市場主體信息公示，進(jìn)一步擴(kuò)大社會監(jiān)督，促進(jìn)社會共治，激發(fā)各類市場主體創(chuàng)造活力，增強經(jīng)濟(jì)發(fā)展內(nèi)生動力。
新公司法的實行和注冊資本登記制度改革方案的通過，新公司的設(shè)立以及年檢將發(fā)生一定的變化，風(fēng)險控制部在對交易對手、項目審核方面也應(yīng)相應(yīng)的做出調(diào)整。以下我們歸納了新公司法及改革對項目審核、股權(quán)相關(guān)的信托計劃 等方面帶來的變化，并提出了有待討論的問題。不周之處，還忘大家指正。
一、 項目審核問題。
新公司法的實施及注冊資本登記制度改革為項目審核時提供的基礎(chǔ)材料以及審核內(nèi)容都帶來了變化，具體改變?nèi)缦拢?br>
1、基礎(chǔ)材料
2014年3月1日后新設(shè)立的公司作為交易對手的（除上述金融機構(gòu)等），將不再提供驗資報告，其營業(yè)執(zhí)照上也將沒有注冊資本及實收資本金額。
交易對手從2014年開始不再進(jìn)行年檢，無需提交企業(yè)年檢報告，企業(yè)營業(yè)執(zhí)照副本上將無年檢戳記。
交易對手應(yīng)提供企業(yè)年度報告，主要內(nèi)容應(yīng)包括公司股東（發(fā)起人）繳納出資情況、資產(chǎn)狀況等，但目前對企業(yè)年度報告內(nèi)容尚無詳細(xì)規(guī)定。
2、審核內(nèi)容
（1）、需加強關(guān)注實收資本的真實性的審查。
以往盡職調(diào)查、風(fēng)控審核依賴驗資報告來判斷公司資本的到位情況，并常常以此為依據(jù)作為公司財務(wù)報表中實收資本的參考。特別是對于未經(jīng)審計的財務(wù)報表，以此作為依據(jù)考察所有者權(quán)益部分。
目前，實行注冊資本認(rèn)繳制，新設(shè)立的公司的實收資本不再作為工商登記事項，也不再顯示在營業(yè)執(zhí)照上。公司登記時，無需提交驗資報告。發(fā)起設(shè)立公司時，公司股東（發(fā)起人）應(yīng)當(dāng)對其認(rèn)繳出資額、出資方式、出資期限等自主約定，并記載于公司章程。不再限制公司設(shè)立時全體股東（發(fā)起人）的首次出資比例，不再限制公司全體股東（發(fā)起人）的貨幣出資金額占注冊資本的比例，不再規(guī)定公司股東（發(fā)起人）繳足出資的期限。
新公司法對公司實收資本問題只字未提。據(jù)了解，外商投資企業(yè)一貫以來是實行注冊資本認(rèn)繳制及實收資本備案制相結(jié)合的，新公司法實行之后，實收資本是否需要備案尚不能確定。
盡職調(diào)查時必須認(rèn)真研究公司章程，了解公司注冊資本的認(rèn)繳安排，并分析判斷注冊資本認(rèn)繳情況，特別是對未審計的財務(wù)報表的實收資本部分進(jìn)行核實，必要時依靠外部機構(gòu)進(jìn)行盡調(diào)或?qū)徲?，防范企業(yè)虛增實收資本，虛增資產(chǎn)規(guī)模等行為。
（2）、注冊資本不再是公司償債能力、擔(dān)保能力的標(biāo)志。
由于以往采用注冊資本實繳制，注冊資本成為公司信譽、規(guī)模及實力的標(biāo)志，也常常作為公司是否具有償債能力、擔(dān)保能力的參考。企業(yè)是否具備償債能力取決于企業(yè)的凈資產(chǎn)，與登記的注冊資本金額沒有必然關(guān)系，加之目前采用注冊資本認(rèn)繳制，有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，與公司實際的資產(chǎn)狀況無關(guān)，該指標(biāo)的參考意義減弱。必須更為關(guān)注公司的凈資產(chǎn)、治理結(jié)構(gòu)和競爭力等與償債能力有直接關(guān)聯(lián)的要素。
（3）、加強關(guān)注企業(yè)經(jīng)營的規(guī)范性，考察企業(yè)市場信用。
國發(fā)〔2014〕7號文要求改革年度檢驗驗照制度。將企業(yè)年度檢驗制度改為企業(yè)年度報告公示制度。企業(yè)應(yīng)當(dāng)按年度在規(guī)定的期限內(nèi)，通過市場主體信用信息公示系統(tǒng)向工商行政管理機關(guān)報送年度報告，并向社會公示，任何單位和個人均可查詢。企業(yè)年度報告的主要內(nèi)容應(yīng)包括公司股東（發(fā)起人）繳納出資情況、資產(chǎn)狀況等，企業(yè)對年度報告的真實性、合法性負(fù)責(zé)，工商行政管理機關(guān)可以對企業(yè)年度報告公示內(nèi)容進(jìn)行抽查。經(jīng)檢查發(fā)現(xiàn)企業(yè)年度報告隱瞞真實情況、弄虛作假的，工商行政管理機關(guān)依法予以處罰，并將企業(yè)法定代表人、負(fù)責(zé)人等信息通報公安、財政、海關(guān)、稅務(wù)等有關(guān)部門。對未按規(guī)定期限公示年度報告的企業(yè)，工商行政管理機關(guān)在市場主體信用信息公示系統(tǒng)上將其載入經(jīng)營異常名錄，提醒其履行年度報告公示義務(wù)。企業(yè)在三年內(nèi)履行年度報告公示義務(wù)的，可以向工商行政管理機關(guān)申請恢復(fù)正常記載狀態(tài)；超過三年未履行的，工商行政管理機關(guān)將其永久載入經(jīng)營異常名錄，不得恢復(fù)正常記載狀態(tài)，并列入嚴(yán)重違法企業(yè)名單（“黑名單”）。
據(jù)《企業(yè)年度檢驗辦法》（總局令第23號），原企業(yè)年檢的主要的審查內(nèi)容為：
（一）公司是否按照規(guī)定使用公司名稱，改變名稱是否按照規(guī)定辦理變更登記；
（二）公司改變住所是否按照規(guī)定辦理變更登記；
（三）公司變更法定代表人是否按照規(guī)定辦理變更登記；
（四）公司有無虛報注冊資本行為；股東、發(fā)起人是否按照規(guī)定繳納出資，以及有無抽逃出資行為；
（五）經(jīng)營范圍中屬于企業(yè)登記前置行政許可的經(jīng)營項目的許可證件、批準(zhǔn)文件是否被撤銷、吊銷或者有效期屆滿；經(jīng)營活動是否在登記的經(jīng)營范圍之內(nèi)；
（六）股東、發(fā)起人轉(zhuǎn)讓股權(quán)是否按照規(guī)定辦理變更登記；
（七）營業(yè)期限是否到期；
（八）公司修改章程、變更董事、監(jiān)事、經(jīng)理，是否按照規(guī)定辦理備案手續(xù)；
（九）設(shè)立分公司是否按照規(guī)定辦理備案手續(xù)，是否有分公司被撤銷、依法責(zé)令關(guān)閉、吊銷營業(yè)執(zhí)照的情況；
（十）公司進(jìn)入清算程序后，清算組是否按照規(guī)定辦理備案手續(xù)；
（十一）一個自然人是否投資設(shè)立多個一人有限責(zé)任公司。
若采用企業(yè)年度報告公示系統(tǒng)，則以上信息披露均由企業(yè)自己完成，內(nèi)容的真實性、合法性由企業(yè)負(fù)責(zé)，目前尚無對企業(yè)年檢報告內(nèi)容的詳細(xì)規(guī)定，并缺少及時的檢驗監(jiān)督機構(gòu)。則在進(jìn)行交易對手審核時，首先，需要審查企業(yè)的年度報告，并判斷報告信息與盡職調(diào)查所了解的情況是否有出入；其次，考察企業(yè)有無虛報注冊資本行為，股東、發(fā)起人是否按照規(guī)定繳納出資，以及有無抽逃出資行為，經(jīng)營活動是否在登記的經(jīng)營范圍之內(nèi)營業(yè)期限是否到期，股東、發(fā)起人轉(zhuǎn)讓股權(quán)是否按照規(guī)定辦理變更登記等內(nèi)容，判斷企業(yè)經(jīng)營的規(guī)范性；另外，要查詢企業(yè)是否在“經(jīng)營異常名錄”。
據(jù)最新消息，江蘇省工商行政管理局網(wǎng)站上的“市場主體信用信息公示系統(tǒng)（江蘇）”已正式開通，可查詢到企業(yè)的注冊號碼、名稱、企業(yè)類型、成立日期、法定代表人、注冊資本、住所、經(jīng)營范圍、發(fā)照日期、營業(yè)期限自、營業(yè)期限至、登記機關(guān)、經(jīng)營狀態(tài)等信息，但目前僅提供江蘇省內(nèi)注冊的公司信息，暫不能查詢省外的其他企業(yè)。
二、股權(quán)相關(guān)問題。
新公司法的實施及注冊資本登記制度改革除了對項目審核上帶來變化以外，主要影響的是股權(quán)類項目，包括股權(quán)增資、股權(quán)轉(zhuǎn)讓以及涉及股權(quán)質(zhì)押等內(nèi)容。針對上述內(nèi)容，我們有如下歸納。
對于股權(quán)增資，《公司法》第一百七十八條規(guī)定，有限責(zé)任公司增加注冊資本時，股東認(rèn)繳新增資本的出資，依照本法設(shè)立有限責(zé)任公司繳納出資的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。即股權(quán)增資未必是公司實收資本的增加，而是認(rèn)繳新增資本，認(rèn)繳出資額、出資方式、出資期限等根據(jù)公司章程自主約定。但信托計劃的股權(quán)增資是實收資本的增加，若公司章程所約定的方式不符合信托計劃的要求，則公司章程也需要進(jìn)行相應(yīng)的修改，并備案。
對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓，有限責(zé)任公司根據(jù)公司章程尚未實繳其認(rèn)繳的額度，可以進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓。股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，也可能轉(zhuǎn)讓了股權(quán)。根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定，對于未履行或者未全面履行出資義務(wù)的，受讓人對此知道或應(yīng)該當(dāng)知道的，公司可以請求該股東履行出資義務(wù)、受讓人對此承擔(dān)連帶責(zé)任的。對于股東根據(jù)公司章程尚未實繳其認(rèn)繳的額度,受讓人應(yīng)根據(jù)公司章程，履行相應(yīng)的出資義務(wù)。
對于股權(quán)質(zhì)押，若股東持有的是出資期限屆滿而未仍出資的股權(quán)，涉及虛假出資行為該類股權(quán)在通常情況下無法為質(zhì)權(quán)人帶來實質(zhì)性的財產(chǎn)利益。對此類股權(quán)，需要根據(jù)《公司法》第一百九十九條的規(guī)定，由登記機關(guān)責(zé)令改正，處以虛假出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款，成為無瑕疵的股權(quán)后才能出質(zhì)。若股東持有出資期限尚未屆滿，屬于認(rèn)繳而非實繳到位的股權(quán)股權(quán)，有意見認(rèn)為，股權(quán)作為一種私權(quán)利，在不違反法律法規(guī)明確規(guī)定的情況下，是否具有價值及可否用于出質(zhì)，應(yīng)當(dāng)由質(zhì)權(quán)人自行判斷和決定，而不是登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)考量的問題，而且認(rèn)繳未實繳的股權(quán)未必不具備價值。但如《外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》就明確投資者不得質(zhì)押未繳付出資部分的股權(quán)。因此，從保護(hù)質(zhì)權(quán)人利益的角度考慮，未實際繳納的認(rèn)繳部分的股權(quán)不適宜用于出質(zhì)。
對于注冊資本減資，原公司法規(guī)定公司減資后的注冊資本不得低于法定的最低限額，新公司法取消了最低限額，意味著企業(yè)可以根據(jù)自己的實際情況，自主選擇減少注冊資本。
三、有待討論的問題。
1、注冊資本認(rèn)繳，公司股東應(yīng)當(dāng)對其認(rèn)繳出資額、出資方式、出資期限等自主約定，并記載于公司章程，公司股權(quán)增資分期到位的項目，是否可以直接認(rèn)繳項目總規(guī)模，在公司章程中進(jìn)行出資的安排，從而免去頻繁辦理工商登記的手續(xù)的麻煩。但由于信托計劃存在實際募集金額與認(rèn)繳金額不一致的問題，該問題是否能在法律文件、公司章程中解決是需要繼續(xù)研究的。
2、新公司法的修訂要求我們對公司章程的關(guān)注度加大，目前公司章程需要在工商局備案，并且需要股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章。但如何鑒別交易對手提供的公司章程的真實性，如何判斷該公司是否按照公司章程進(jìn)行認(rèn)繳，如何依靠會計事務(wù)所對公司實收資本進(jìn)行審計等問題，都是后續(xù)需要關(guān)注的問題。
3、新公司法的調(diào)整也相應(yīng)的對其他法律法規(guī)造成了影響，涉及工商登記機構(gòu)、質(zhì)檢單位、稅務(wù)機構(gòu)等等。目前相關(guān)制度之間也存在矛盾，亟待更新。比如，組織機構(gòu)證年檢的管理辦法中規(guī)定，質(zhì)檢部門，要求企業(yè)提交營業(yè)執(zhí)照的年檢結(jié)果后，對組織機構(gòu)證進(jìn)行年檢。據(jù)悉，國家工商總局表示將盡快修訂《公司登記管理條例》。我們也需要繼續(xù)關(guān)注此類法律法規(guī)的更新。
4、自2013年3月起，廣東省部分城市開始試點（深圳、珠海、佛山、東莞），啟用新版營業(yè)執(zhí)照，設(shè)置“重要提示欄”，提示查詢經(jīng)營范圍、出資情況、營業(yè)期限和許可審批項目、年報及監(jiān)管等信息的方法，并將信息公示在工商局網(wǎng)站上。目前上海自貿(mào)區(qū)的第一批營業(yè)執(zhí)照也下已經(jīng)下發(fā)。我們將關(guān)注此類城市試點的效果，并吸取經(jīng)驗。
新公司法傳達(dá)出的信息是：監(jiān)管方向從對注冊資本的程序性審核轉(zhuǎn)向?qū)竟蓶|、董事、高管，以及公司運營，納稅等綜合信息的監(jiān)管。風(fēng)險控制部對交易對手的審核，也應(yīng)從程序性審核轉(zhuǎn)向關(guān)注公司信用、凈資產(chǎn)、治理結(jié)構(gòu)和競爭力等與企業(yè)實力相關(guān)的實質(zhì)性方面。并將持續(xù)關(guān)注相關(guān)法律法規(guī)及信息的更新。
（風(fēng)險控制部 吳羽喬）
本次公司法修改主要涉及三個方面：
首先，將注冊資本實繳登記制改為認(rèn)繳登記制。
也就是，除法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院決定對公司注冊資本實繳有另行規(guī)定的以外，取消了關(guān)于公司股東(發(fā)起人)應(yīng)自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足出資，投資公司在五年內(nèi)繳足出資的規(guī)定；取消了一人有限責(zé)任公司股東應(yīng)一次足額繳納出資的規(guī)定。轉(zhuǎn)而采取公司股東(發(fā)起人)自主約定認(rèn)繳出資額、出資方式、出資期限等，并記載于公司章程的方式。
其次，放寬注冊資本登記條件。
除對公司注冊資本最低限額有另行規(guī)定的以外，取消了有限責(zé)任公司、一人有限責(zé)任公司、股份有限公司最低注冊資本分別應(yīng)達(dá)3萬元、10萬元、500萬元的限制;不再限制公司設(shè)立時股東(發(fā)起人)的首次出資比例以及貨幣出資比例。
第三，簡化登記事項和登記文件。
有限責(zé)任公司股東認(rèn)繳出資額、公司實收資本不再作為登記事項。公司登記時，不需要提交驗資報告。
據(jù)了解，此次修法為推進(jìn)注冊資本登記制度改革提供了法制基礎(chǔ)和保障。下一步，工商總局將研究并提出修改公司登記管理條例等行政法規(guī)的建議，同時積極構(gòu)建市場主體信用信息公示體系，并完善文書格式規(guī)范和登記管理信息化系統(tǒng)。
2014年2月，國務(wù)院批準(zhǔn)了《注冊資本登記制度改革方案》。通過改革公司注冊資本及其他登記事項，進(jìn)一步放松對市場主體準(zhǔn)入的管制，降低準(zhǔn)入門檻，優(yōu)化營商環(huán)境，促進(jìn)市場主體加快發(fā)展；通過改革監(jiān)管制度，進(jìn)一步轉(zhuǎn)變監(jiān)管方式，強化信用監(jiān)管，促進(jìn)協(xié)同監(jiān)管，提高監(jiān)管效能；通過加強市場主體信息公示，進(jìn)一步擴(kuò)大社會監(jiān)督，促進(jìn)社會共治，激發(fā)各類市場主體創(chuàng)造活力，增強經(jīng)濟(jì)發(fā)展內(nèi)生動力。
新公司法的實行和注冊資本登記制度改革方案的通過，新公司的設(shè)立以及年檢將發(fā)生一定的變化，風(fēng)險控制部在對交易對手、項目審核方面也應(yīng)相應(yīng)的做出調(diào)整。以下我們歸納了新公司法及改革對項目審核、股權(quán)相關(guān)的信托計劃 等方面帶來的變化，并提出了有待討論的問題。不周之處，還忘大家指正。
一、 項目審核問題。
新公司法的實施及注冊資本登記制度改革為項目審核時提供的基礎(chǔ)材料以及審核內(nèi)容都帶來了變化，具體改變?nèi)缦拢?br>
1、基礎(chǔ)材料
2014年3月1日后新設(shè)立的公司作為交易對手的（除上述金融機構(gòu)等），將不再提供驗資報告，其營業(yè)執(zhí)照上也將沒有注冊資本及實收資本金額。
交易對手從2014年開始不再進(jìn)行年檢，無需提交企業(yè)年檢報告，企業(yè)營業(yè)執(zhí)照副本上將無年檢戳記。
交易對手應(yīng)提供企業(yè)年度報告，主要內(nèi)容應(yīng)包括公司股東（發(fā)起人）繳納出資情況、資產(chǎn)狀況等，但目前對企業(yè)年度報告內(nèi)容尚無詳細(xì)規(guī)定。
2、審核內(nèi)容
（1）、需加強關(guān)注實收資本的真實性的審查。
以往盡職調(diào)查、風(fēng)控審核依賴驗資報告來判斷公司資本的到位情況，并常常以此為依據(jù)作為公司財務(wù)報表中實收資本的參考。特別是對于未經(jīng)審計的財務(wù)報表，以此作為依據(jù)考察所有者權(quán)益部分。
目前，實行注冊資本認(rèn)繳制，新設(shè)立的公司的實收資本不再作為工商登記事項，也不再顯示在營業(yè)執(zhí)照上。公司登記時，無需提交驗資報告。發(fā)起設(shè)立公司時，公司股東（發(fā)起人）應(yīng)當(dāng)對其認(rèn)繳出資額、出資方式、出資期限等自主約定，并記載于公司章程。不再限制公司設(shè)立時全體股東（發(fā)起人）的首次出資比例，不再限制公司全體股東（發(fā)起人）的貨幣出資金額占注冊資本的比例，不再規(guī)定公司股東（發(fā)起人）繳足出資的期限。
新公司法對公司實收資本問題只字未提。據(jù)了解，外商投資企業(yè)一貫以來是實行注冊資本認(rèn)繳制及實收資本備案制相結(jié)合的，新公司法實行之后，實收資本是否需要備案尚不能確定。
盡職調(diào)查時必須認(rèn)真研究公司章程，了解公司注冊資本的認(rèn)繳安排，并分析判斷注冊資本認(rèn)繳情況，特別是對未審計的財務(wù)報表的實收資本部分進(jìn)行核實，必要時依靠外部機構(gòu)進(jìn)行盡調(diào)或?qū)徲?，防范企業(yè)虛增實收資本，虛增資產(chǎn)規(guī)模等行為。
（2）、注冊資本不再是公司償債能力、擔(dān)保能力的標(biāo)志。
由于以往采用注冊資本實繳制，注冊資本成為公司信譽、規(guī)模及實力的標(biāo)志，也常常作為公司是否具有償債能力、擔(dān)保能力的參考。企業(yè)是否具備償債能力取決于企業(yè)的凈資產(chǎn)，與登記的注冊資本金額沒有必然關(guān)系，加之目前采用注冊資本認(rèn)繳制，有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，與公司實際的資產(chǎn)狀況無關(guān)，該指標(biāo)的參考意義減弱。必須更為關(guān)注公司的凈資產(chǎn)、治理結(jié)構(gòu)和競爭力等與償債能力有直接關(guān)聯(lián)的要素。
（3）、加強關(guān)注企業(yè)經(jīng)營的規(guī)范性，考察企業(yè)市場信用。
國發(fā)〔2014〕7號文要求改革年度檢驗驗照制度。將企業(yè)年度檢驗制度改為企業(yè)年度報告公示制度。企業(yè)應(yīng)當(dāng)按年度在規(guī)定的期限內(nèi)，通過市場主體信用信息公示系統(tǒng)向工商行政管理機關(guān)報送年度報告，并向社會公示，任何單位和個人均可查詢。企業(yè)年度報告的主要內(nèi)容應(yīng)包括公司股東（發(fā)起人）繳納出資情況、資產(chǎn)狀況等，企業(yè)對年度報告的真實性、合法性負(fù)責(zé)，工商行政管理機關(guān)可以對企業(yè)年度報告公示內(nèi)容進(jìn)行抽查。經(jīng)檢查發(fā)現(xiàn)企業(yè)年度報告隱瞞真實情況、弄虛作假的，工商行政管理機關(guān)依法予以處罰，并將企業(yè)法定代表人、負(fù)責(zé)人等信息通報公安、財政、海關(guān)、稅務(wù)等有關(guān)部門。對未按規(guī)定期限公示年度報告的企業(yè)，工商行政管理機關(guān)在市場主體信用信息公示系統(tǒng)上將其載入經(jīng)營異常名錄，提醒其履行年度報告公示義務(wù)。企業(yè)在三年內(nèi)履行年度報告公示義務(wù)的，可以向工商行政管理機關(guān)申請恢復(fù)正常記載狀態(tài)；超過三年未履行的，工商行政管理機關(guān)將其永久載入經(jīng)營異常名錄，不得恢復(fù)正常記載狀態(tài)，并列入嚴(yán)重違法企業(yè)名單（“黑名單”）。
據(jù)《企業(yè)年度檢驗辦法》（總局令第23號），原企業(yè)年檢的主要的審查內(nèi)容為：
（一）公司是否按照規(guī)定使用公司名稱，改變名稱是否按照規(guī)定辦理變更登記；
（二）公司改變住所是否按照規(guī)定辦理變更登記；
（三）公司變更法定代表人是否按照規(guī)定辦理變更登記；
（四）公司有無虛報注冊資本行為；股東、發(fā)起人是否按照規(guī)定繳納出資，以及有無抽逃出資行為；
（五）經(jīng)營范圍中屬于企業(yè)登記前置行政許可的經(jīng)營項目的許可證件、批準(zhǔn)文件是否被撤銷、吊銷或者有效期屆滿；經(jīng)營活動是否在登記的經(jīng)營范圍之內(nèi)；
（六）股東、發(fā)起人轉(zhuǎn)讓股權(quán)是否按照規(guī)定辦理變更登記；
（七）營業(yè)期限是否到期；
（八）公司修改章程、變更董事、監(jiān)事、經(jīng)理，是否按照規(guī)定辦理備案手續(xù)；
（九）設(shè)立分公司是否按照規(guī)定辦理備案手續(xù)，是否有分公司被撤銷、依法責(zé)令關(guān)閉、吊銷營業(yè)執(zhí)照的情況；
（十）公司進(jìn)入清算程序后，清算組是否按照規(guī)定辦理備案手續(xù)；
（十一）一個自然人是否投資設(shè)立多個一人有限責(zé)任公司。
若采用企業(yè)年度報告公示系統(tǒng)，則以上信息披露均由企業(yè)自己完成，內(nèi)容的真實性、合法性由企業(yè)負(fù)責(zé)，目前尚無對企業(yè)年檢報告內(nèi)容的詳細(xì)規(guī)定，并缺少及時的檢驗監(jiān)督機構(gòu)。則在進(jìn)行交易對手審核時，首先，需要審查企業(yè)的年度報告，并判斷報告信息與盡職調(diào)查所了解的情況是否有出入；其次，考察企業(yè)有無虛報注冊資本行為，股東、發(fā)起人是否按照規(guī)定繳納出資，以及有無抽逃出資行為，經(jīng)營活動是否在登記的經(jīng)營范圍之內(nèi)營業(yè)期限是否到期，股東、發(fā)起人轉(zhuǎn)讓股權(quán)是否按照規(guī)定辦理變更登記等內(nèi)容，判斷企業(yè)經(jīng)營的規(guī)范性；另外，要查詢企業(yè)是否在“經(jīng)營異常名錄”。
據(jù)最新消息，江蘇省工商行政管理局網(wǎng)站上的“市場主體信用信息公示系統(tǒng)（江蘇）”已正式開通，可查詢到企業(yè)的注冊號碼、名稱、企業(yè)類型、成立日期、法定代表人、注冊資本、住所、經(jīng)營范圍、發(fā)照日期、營業(yè)期限自、營業(yè)期限至、登記機關(guān)、經(jīng)營狀態(tài)等信息，但目前僅提供江蘇省內(nèi)注冊的公司信息，暫不能查詢省外的其他企業(yè)。
二、股權(quán)相關(guān)問題。
新公司法的實施及注冊資本登記制度改革除了對項目審核上帶來變化以外，主要影響的是股權(quán)類項目，包括股權(quán)增資、股權(quán)轉(zhuǎn)讓以及涉及股權(quán)質(zhì)押等內(nèi)容。針對上述內(nèi)容，我們有如下歸納。
對于股權(quán)增資，《公司法》第一百七十八條規(guī)定，有限責(zé)任公司增加注冊資本時，股東認(rèn)繳新增資本的出資，依照本法設(shè)立有限責(zé)任公司繳納出資的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。即股權(quán)增資未必是公司實收資本的增加，而是認(rèn)繳新增資本，認(rèn)繳出資額、出資方式、出資期限等根據(jù)公司章程自主約定。但信托計劃的股權(quán)增資是實收資本的增加，若公司章程所約定的方式不符合信托計劃的要求，則公司章程也需要進(jìn)行相應(yīng)的修改，并備案。
對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓，有限責(zé)任公司根據(jù)公司章程尚未實繳其認(rèn)繳的額度，可以進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓。股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，也可能轉(zhuǎn)讓了股權(quán)。根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定，對于未履行或者未全面履行出資義務(wù)的，受讓人對此知道或應(yīng)該當(dāng)知道的，公司可以請求該股東履行出資義務(wù)、受讓人對此承擔(dān)連帶責(zé)任的。對于股東根據(jù)公司章程尚未實繳其認(rèn)繳的額度,受讓人應(yīng)根據(jù)公司章程，履行相應(yīng)的出資義務(wù)。
對于股權(quán)質(zhì)押，若股東持有的是出資期限屆滿而未仍出資的股權(quán)，涉及虛假出資行為該類股權(quán)在通常情況下無法為質(zhì)權(quán)人帶來實質(zhì)性的財產(chǎn)利益。對此類股權(quán)，需要根據(jù)《公司法》第一百九十九條的規(guī)定，由登記機關(guān)責(zé)令改正，處以虛假出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款，成為無瑕疵的股權(quán)后才能出質(zhì)。若股東持有出資期限尚未屆滿，屬于認(rèn)繳而非實繳到位的股權(quán)股權(quán)，有意見認(rèn)為，股權(quán)作為一種私權(quán)利，在不違反法律法規(guī)明確規(guī)定的情況下，是否具有價值及可否用于出質(zhì)，應(yīng)當(dāng)由質(zhì)權(quán)人自行判斷和決定，而不是登記機關(guān)應(yīng)當(dāng)考量的問題，而且認(rèn)繳未實繳的股權(quán)未必不具備價值。但如《外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》就明確投資者不得質(zhì)押未繳付出資部分的股權(quán)。因此，從保護(hù)質(zhì)權(quán)人利益的角度考慮，未實際繳納的認(rèn)繳部分的股權(quán)不適宜用于出質(zhì)。
對于注冊資本減資，原公司法規(guī)定公司減資后的注冊資本不得低于法定的最低限額，新公司法取消了最低限額，意味著企業(yè)可以根據(jù)自己的實際情況，自主選擇減少注冊資本。
三、有待討論的問題。
1、注冊資本認(rèn)繳，公司股東應(yīng)當(dāng)對其認(rèn)繳出資額、出資方式、出資期限等自主約定，并記載于公司章程，公司股權(quán)增資分期到位的項目，是否可以直接認(rèn)繳項目總規(guī)模，在公司章程中進(jìn)行出資的安排，從而免去頻繁辦理工商登記的手續(xù)的麻煩。但由于信托計劃存在實際募集金額與認(rèn)繳金額不一致的問題，該問題是否能在法律文件、公司章程中解決是需要繼續(xù)研究的。
2、新公司法的修訂要求我們對公司章程的關(guān)注度加大，目前公司章程需要在工商局備案，并且需要股東應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章。但如何鑒別交易對手提供的公司章程的真實性，如何判斷該公司是否按照公司章程進(jìn)行認(rèn)繳，如何依靠會計事務(wù)所對公司實收資本進(jìn)行審計等問題，都是后續(xù)需要關(guān)注的問題。
3、新公司法的調(diào)整也相應(yīng)的對其他法律法規(guī)造成了影響，涉及工商登記機構(gòu)、質(zhì)檢單位、稅務(wù)機構(gòu)等等。目前相關(guān)制度之間也存在矛盾，亟待更新。比如，組織機構(gòu)證年檢的管理辦法中規(guī)定，質(zhì)檢部門，要求企業(yè)提交營業(yè)執(zhí)照的年檢結(jié)果后，對組織機構(gòu)證進(jìn)行年檢。據(jù)悉，國家工商總局表示將盡快修訂《公司登記管理條例》。我們也需要繼續(xù)關(guān)注此類法律法規(guī)的更新。
4、自2013年3月起，廣東省部分城市開始試點（深圳、珠海、佛山、東莞），啟用新版營業(yè)執(zhí)照，設(shè)置“重要提示欄”，提示查詢經(jīng)營范圍、出資情況、營業(yè)期限和許可審批項目、年報及監(jiān)管等信息的方法，并將信息公示在工商局網(wǎng)站上。目前上海自貿(mào)區(qū)的第一批營業(yè)執(zhí)照也下已經(jīng)下發(fā)。我們將關(guān)注此類城市試點的效果，并吸取經(jīng)驗。
新公司法傳達(dá)出的信息是：監(jiān)管方向從對注冊資本的程序性審核轉(zhuǎn)向?qū)竟蓶|、董事、高管，以及公司運營，納稅等綜合信息的監(jiān)管。風(fēng)險控制部對交易對手的審核，也應(yīng)從程序性審核轉(zhuǎn)向關(guān)注公司信用、凈資產(chǎn)、治理結(jié)構(gòu)和競爭力等與企業(yè)實力相關(guān)的實質(zhì)性方面。并將持續(xù)關(guān)注相關(guān)法律法規(guī)及信息的更新。
（風(fēng)險控制部 吳羽喬）
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